為規(guī)范和引導(dǎo)信托公司經(jīng)營活動，信托行業(yè)在總結(jié)近20年來發(fā)展經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新形勢，借鑒國際經(jīng)驗，提出了發(fā)展服務(wù)信托業(yè)務(wù)，回歸信托本源的轉(zhuǎn)型方向。明確服務(wù)信托業(yè)務(wù)的制度屬性與功能定位，完善規(guī)范服務(wù)信托活動的制度體系，是開展服務(wù)信托業(yè)務(wù)過程中需要解決的首要問題。
近年服務(wù)信托相關(guān)的業(yè)務(wù)實踐
信托是一種財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的制度設(shè)計。隨著商事信托的發(fā)展，人們?nèi)找鎻?qiáng)調(diào)其財產(chǎn)管理的功能。財產(chǎn)管理的內(nèi)容取決于委托人的意愿，受托人的職責(zé)和權(quán)限主要由信托文件載明的信托目的和信托財產(chǎn)管理運(yùn)用方法決定。在商事信托活動中，服務(wù)信托更多地體現(xiàn)了信托制度的本質(zhì)屬性。2001年我國《信托法》頒布后，各類具有服務(wù)信托性質(zhì)的信托活動也相繼開展起來。
《信托法》頒布之際，正值我國推進(jìn)國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度，試點上市公司股權(quán)激勵與約束機(jī)制，提高職工對企業(yè)經(jīng)營管理的參與程度，增強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部凝聚力。股權(quán)激勵與約束的基本訴求是保持股權(quán)的穩(wěn)定性，實現(xiàn)長期激勵。為規(guī)范企業(yè)職工持股行為，員工持股與管理層激勵的信托業(yè)務(wù)一時成為熱點。一些國有企業(yè)、上市公司以限制性股票、股票期權(quán)及法律、行政法規(guī)允許的其他方式實行股權(quán)激勵計劃，信托公司接受員工和企業(yè)委托，成立信托計劃，作為股東持有公司股權(quán)。
2004年，《企業(yè)年金試行辦法》《企業(yè)年金基金管理試行辦法》相繼頒布實施。設(shè)立企業(yè)年金的企業(yè)及其職工作為委托人將企業(yè)年金委托給企業(yè)年金理事會或法人受托機(jī)構(gòu)，并由受托人與賬戶管理人、托管人、投資管理人等簽署合同，管理、運(yùn)作企業(yè)年金基金。建立企業(yè)年金制度是建設(shè)多層次養(yǎng)老保險制度的必要舉措，旨在更好地保障企業(yè)職工退休后的生活，完善社會保障體系。信托制度可以保障年金資產(chǎn)的獨立性，有效解決企業(yè)經(jīng)營過程中出現(xiàn)的合并、分立、破產(chǎn)等問題與員工遠(yuǎn)期安養(yǎng)保障需求之間的矛盾。
為解決金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)流動性問題，豐富證券品種，2005年頒布實施了《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》。在信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)作為發(fā)起機(jī)構(gòu)，將信貸資產(chǎn)信托給受托機(jī)構(gòu)，由受托機(jī)構(gòu)以資產(chǎn)支持證券的形式向投資機(jī)構(gòu)發(fā)行受益證券，以該財產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金支付資產(chǎn)支持證券收益。受托機(jī)構(gòu)負(fù)有發(fā)行資產(chǎn)支持證券、管理信托財產(chǎn)、信息披露、分配信托利益等基本職責(zé)。金融機(jī)構(gòu)的信托貸資產(chǎn)設(shè)立信托后，可以實現(xiàn)出表的目的，并且能夠使證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)獨立于金發(fā)起機(jī)構(gòu)的固有財產(chǎn)，保障證券持有人的投資安全性。
家族信托業(yè)務(wù)近年受到社會廣泛關(guān)注。委托人以個人或家庭財產(chǎn)設(shè)立信托，目的是實現(xiàn)家族財富的保護(hù)、傳承和管理，受托人提供財產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益（慈善）事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)，區(qū)別于單純以追求信托財產(chǎn)保值增值為主要信托目的，具有專戶理財性質(zhì)和資產(chǎn)管理屬性的信托業(yè)務(wù)。2018年，在銀保監(jiān)會的規(guī)范性文件中首次正式對家族信托業(yè)務(wù)進(jìn)行了界定。
服務(wù)信托制度的發(fā)展
對服務(wù)信托制度的探索
服務(wù)信托制度的形成經(jīng)歷了一個演變過程。在信托結(jié)構(gòu)中，如果主體身份的轉(zhuǎn)換與信托財產(chǎn)獨立性優(yōu)勢運(yùn)用不當(dāng)，可能會存在違法經(jīng)營、規(guī)避監(jiān)管、違規(guī)套利等行為。在信托公司根據(jù)《信托法》開展信托業(yè)務(wù)之初，監(jiān)管部門就關(guān)注信托公司將盡職調(diào)查職責(zé)、資產(chǎn)管理職責(zé)委托給其他第三方機(jī)構(gòu)的問題。在中國銀監(jiān)會辦公廳《關(guān)于修訂信托公司年報披露格式規(guī)范信息披露有關(guān)問題的通知》（銀監(jiān)辦發(fā)〔2009〕407號）中規(guī)定，年度內(nèi)新增信托項目的披露均分為主動管理型和被動管理型分別披露，并明確了被動管理型信托的內(nèi)涵。
2010年，在中國銀監(jiān)會《關(guān)于規(guī)范銀信理財合作業(yè)務(wù)有關(guān)事項的通知》（銀監(jiān)發(fā)〔2010〕72號）中提出了通道業(yè)務(wù)的概念，要求信托公司在開展銀信理財合作業(yè)務(wù)過程中，應(yīng)堅持自主管理原則，嚴(yán)格履行項目選擇、盡職調(diào)查、投資決策、后續(xù)管理等主要職責(zé)，不得開展通道類業(yè)務(wù)。
2011年，中國銀監(jiān)會《關(guān)于印發(fā)信托公司凈資本計算標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)事項的通知》（銀監(jiān)發(fā)〔2011〕11號）規(guī)定了事務(wù)類信托業(yè)務(wù)，包括企業(yè)年金業(yè)務(wù)、股權(quán)代持、員工福利計劃，及財產(chǎn)權(quán)信托中的事務(wù)管理類等。2014年，在銀監(jiān)會辦公廳《關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見》（銀監(jiān)辦發(fā)〔2014〕99號）中，要求信托公司調(diào)整信托業(yè)務(wù)分類標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分事務(wù)管理類業(yè)務(wù)和自主管理類業(yè)務(wù)，完善凈資本管理制度。
服務(wù)信托的制度特征
服務(wù)信托屬于商事信托，但具有不同于一般商事信托的制度特征，其特有的制度屬性決定了其區(qū)別于一般商事信托活動，也區(qū)別于其他類似的信托活動。總體來看，服務(wù)信托具有被動信托與事務(wù)類信托的特點，可以是以信托財產(chǎn)的保值增值為目的的資產(chǎn)管理活動，也可以是以財產(chǎn)安全保管為目的的事務(wù)信托服務(wù)。
首先，服務(wù)信托首要目標(biāo)是安全而不是效益。與服務(wù)信托相對應(yīng)，投資管理類信托側(cè)重于財產(chǎn)價值管理，追求財產(chǎn)的增值與財產(chǎn)形成，價值取向是效益。服務(wù)信托側(cè)重于有關(guān)財產(chǎn)價值管理的服務(wù)，追求財產(chǎn)的獨立性與財產(chǎn)保管，價值取向是安全。
其次，委托人意愿在服務(wù)信托活動中的具有較強(qiáng)的主導(dǎo)性。商事信托中，信托活動日益標(biāo)準(zhǔn)化、金融化，委托人意思表示的重要性降低。受托人根據(jù)市場發(fā)展的需求發(fā)行金融產(chǎn)品、提供信托服務(wù)，其管理能力和品牌價值起著主導(dǎo)作用。在一個信托產(chǎn)品中，哪些人可以成為委托人是市場選擇的結(jié)果，而不是由委托人意愿單方面決定的。相對而言，服務(wù)信托中委托人的意思表示重要性，高于一般的商事信托，更多體現(xiàn)委托人的個性化需求。
再次，服務(wù)信托凸顯信托財產(chǎn)的重要地位。信托財產(chǎn)是信托關(guān)系成立的基本要件。由于信托財產(chǎn)特殊的法律地位，受托人作為信托財產(chǎn)的名義所有人，只是取得了對信托財產(chǎn)形式上的權(quán)利和管理權(quán)，并不享有完整的所有權(quán)。在商事信托中，信托財產(chǎn)的重要性地位也趨向于弱化。投資者購買信托產(chǎn)品的主要目的是獲取收益，看重的是受托人的管理能力。在服務(wù)信托中，信托財產(chǎn)的地位相對重要，保證信托財產(chǎn)的獨立性和安全是委托人的主要訴求之一。
最后，服務(wù)信托的信托財產(chǎn)管理方式多樣化。我國信托公司在信托業(yè)務(wù)中，管理、運(yùn)用信托財產(chǎn)的方式一般是投資、出售、存放同業(yè)、買入返售、租賃、貸款。服務(wù)信托的相關(guān)服務(wù)內(nèi)容更為豐富，包括財產(chǎn)保管、權(quán)益登記、信息披露，結(jié)算、清算、估值、交易等。
建設(shè)服務(wù)信托制度的相關(guān)思考
規(guī)范和約束行為是制度的基本功能。制度本身承載著對社會價值合理性與合法性的裁判，通過對社會資源的合理配置，平衡人們之間的利益關(guān)系，能夠激勵和引導(dǎo)人的行為選擇，整合社會力量，構(gòu)建社會秩序。
一是在保護(hù)個人與社會組織的財產(chǎn)安全方面，能夠滿足多樣化的財產(chǎn)管理需要。
服務(wù)信托以保障財產(chǎn)安全為基礎(chǔ)，通過提供賬戶開立、財產(chǎn)保管、估值、交易等專業(yè)化服務(wù)滿足委托人養(yǎng)老保障、子女教育、管理層激勵等需求。例如我國的員工持股信托、養(yǎng)老服務(wù)信托，英國的保護(hù)信托、美國的浪費(fèi)者信托等。這類信托以保護(hù)特定人的利益為具體目的而設(shè)定，保護(hù)信托財產(chǎn)的安全，實現(xiàn)個性化目的。
二是在受托人對社會財富的集約化運(yùn)作與專業(yè)化管理方面，能夠進(jìn)行批量化的管理與運(yùn)作。
財產(chǎn)的集合管理是全球化的趨勢，個人或單體組織的財產(chǎn)金額小，分散化，談判能力弱，管理運(yùn)作的成本高，甚至沒有機(jī)會享受一些專業(yè)化的服務(wù)。服務(wù)信托將分散的社會財產(chǎn)聚合，進(jìn)行批量化的管理與運(yùn)作，可以充分整合社會有效財產(chǎn)，提高管理效益和使用效率，調(diào)節(jié)社會財富的合理流動。
三是在提高金融服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)能力方面，能夠以其靈活性助力金融創(chuàng)新，防范金融風(fēng)險。
信托制度特有的轉(zhuǎn)換功能是其靈活性的主要體現(xiàn)。信托結(jié)構(gòu)中，可以實現(xiàn)財產(chǎn)的破產(chǎn)管理，實現(xiàn)財產(chǎn)的長期管理與集約管理的目的，能夠?qū)⒇敭a(chǎn)的性質(zhì)與狀態(tài)、權(quán)利人的身份根據(jù)信托目的的需要進(jìn)行轉(zhuǎn)換。我國的信貸資產(chǎn)證券化、企業(yè)年金基金管理、保險金信托、土地流轉(zhuǎn)信托及普惠金融服務(wù)等都以信托作為基礎(chǔ)性制度或主要業(yè)務(wù)模式之一。
比如，近年日本和我國臺灣地區(qū)的預(yù)收款信托業(yè)務(wù)逐步發(fā)展起來，預(yù)收款信托的基本功能就是具有保障交易安全、保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益、維護(hù)社會公共利益的作用。由于移動支付、互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，我國預(yù)付卡消費(fèi)業(yè)務(wù)發(fā)展迅速。但一些不法商家為謀求不正當(dāng)利益，采取虛假宣傳、強(qiáng)制消費(fèi)等手段損害消費(fèi)者權(quán)益，擾亂市場信用秩序，甚至發(fā)展為集資詐騙、卷款跑路，影響了社會穩(wěn)定。在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)中，也存在類似問題，運(yùn)用信托機(jī)制，可以有效保障資金供給方財產(chǎn)的安全性，控制金融風(fēng)險。
再如，在社會治理方面，服務(wù)信托還可以整合公共服務(wù)。社會公共服務(wù)一般由國家權(quán)力介入或公共資源投入，滿足人們的社會發(fā)展活動的直接需要，包括教育、科學(xué)普及、醫(yī)療衛(wèi)生、社會保障以及環(huán)境保護(hù)等領(lǐng)域。人們可以通過服務(wù)信托集合采購社會公共服務(wù)，以優(yōu)惠條件獲取服務(wù)，同時，降低公共服務(wù)機(jī)構(gòu)的管理成本。在社會公共服務(wù)供給不足的情況下，人們還可以通過服務(wù)信托自行安排公共服務(wù)需求。日本進(jìn)入老齡化社會較早，面臨的重要課題之一就是構(gòu)建有關(guān)老齡人口的財產(chǎn)管理和人身監(jiān)護(hù)體系。尤其是獨居老人、失能老人，無法在傳統(tǒng)的居家養(yǎng)老、家屬依存模式下得到相應(yīng)的服務(wù)和關(guān)照。日本社會運(yùn)用信托機(jī)制，開發(fā)設(shè)計了針對不同判斷能力老年人的信托產(chǎn)品，包括財產(chǎn)管理信托、任意監(jiān)護(hù)信托與福祉信托等，分別面向具備判斷能力、判斷能力部分喪失以及喪失判斷能力的老年人。這種養(yǎng)老信托的分類幾乎覆蓋所有老年人，便于老年投資者根據(jù)自身能力選擇適合自己的信托類型，也使得不同行為能力的老年人都能借助信托制度維護(hù)自身權(quán)益。
此外，服務(wù)信托也可以填補(bǔ)社會治理的結(jié)構(gòu)性缺位。在我國社會治理結(jié)構(gòu)中，社會組織發(fā)揮著橋梁、紐帶作用。但因其非營利性，社會組織參與社會治理的深度、廣度仍有一定局限。服務(wù)信托不具有社會組織的主體地位，但具有相同的中介功能，連接社會公共服務(wù)的供給與需求兩端。自然人與社會組織的單體財產(chǎn)，在服務(wù)信托結(jié)構(gòu)中可以轉(zhuǎn)換為具有公益性質(zhì)的社會財產(chǎn)，發(fā)揮社會保障和社會治理的作用。服務(wù)信托的營利性機(jī)制能夠保障受托人整合公共服務(wù)的廣泛性和專業(yè)性，提高公共服務(wù)質(zhì)量，化解我國的社會公共服務(wù)存在的缺乏監(jiān)督、社會公眾參與度低等問題。
完善服務(wù)信托制度的相關(guān)建議
一是完善服務(wù)信托業(yè)務(wù)制度。
服務(wù)信托活動既要遵循信托業(yè)務(wù)的一般原則，也要適用服務(wù)信托業(yè)務(wù)的專屬規(guī)范。服務(wù)信托的受托人資質(zhì)、受托人職責(zé)、委托人條件、信托設(shè)立方式、信托目的及信托財產(chǎn)管理方法等不同于一般的投融資類信托業(yè)務(wù)。我國的企業(yè)年金基金管理業(yè)務(wù)中，法人受托機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)取得受托人資格；職責(zé)法定，主要是選聘并監(jiān)督其他參與機(jī)構(gòu)、制定戰(zhàn)略資產(chǎn)配置策略、向受益人支付年金待遇、接受委托人查詢并定期報告并保存檔案等。
服務(wù)信托業(yè)務(wù)的不同領(lǐng)域都應(yīng)當(dāng)建立相應(yīng)的業(yè)務(wù)規(guī)范。例如，為應(yīng)對社會老齡化問題，信托產(chǎn)品設(shè)計需要考慮委托人的適當(dāng)性管理，對不同認(rèn)知能力、經(jīng)濟(jì)狀況的老年人，應(yīng)當(dāng)推介不同內(nèi)容的信托服務(wù)。為保護(hù)老年人權(quán)益，應(yīng)當(dāng)設(shè)立監(jiān)察人等外部監(jiān)督機(jī)制。對于失能失智老人結(jié)合監(jiān)護(hù)制度，設(shè)計關(guān)于信托合同的訂立、信托變更及解約、信托文件的執(zhí)行等全流程的管理機(jī)制，保護(hù)受益人（被監(jiān)護(hù)人）的合法權(quán)益。
信托財產(chǎn)過戶、信托財產(chǎn)登記等信托配套制度是實現(xiàn)信托財產(chǎn)獨立性的根本保障。盡管服務(wù)信托不以信托財產(chǎn)的投資增值為目的，但受托人履行職責(zé)的前提是保護(hù)信托財產(chǎn)的安全。實踐中，由于缺乏信托財產(chǎn)過戶制度，信托當(dāng)事人往往采取變通做法，容易引起爭議，影響信托的效力。因為受托人的固有財產(chǎn)負(fù)債或其他信托財產(chǎn)負(fù)債，將不同信托項下的信托財產(chǎn)查封凍結(jié)的情況時有發(fā)生。
二是完善監(jiān)管制度。
服務(wù)信托業(yè)務(wù)的健康發(fā)展，離不開全面的服務(wù)信托監(jiān)督與評價體系支持。對主體的監(jiān)督與評價以受托人核心，逐步建立對各參與方的監(jiān)督評價機(jī)制。對業(yè)務(wù)的監(jiān)督與評價，需要區(qū)別不同業(yè)務(wù)類型建立相應(yīng)的監(jiān)管機(jī)制。監(jiān)督與評價的措施包括行業(yè)監(jiān)管的監(jiān)管措施，業(yè)務(wù)管理部門的管理措施，行業(yè)協(xié)會組織的自律工作，服務(wù)信托活動參與各方的監(jiān)督與評價，及第三方機(jī)構(gòu)的監(jiān)督與評價。
三是完善產(chǎn)業(yè)制度。
服務(wù)信托活動范圍廣泛，涉及社會與經(jīng)濟(jì)生活的各個方面。在信托公司運(yùn)用市場手段推介產(chǎn)品、開展業(yè)務(wù)活動之外，應(yīng)當(dāng)通過相關(guān)的社會與經(jīng)濟(jì)管理制度、產(chǎn)業(yè)政策引導(dǎo)和扶持服務(wù)信托活動。如在規(guī)范預(yù)付款消費(fèi)活動方面，日本和我國臺灣地區(qū)都制定了基本法規(guī)、示范文本管理、具體業(yè)務(wù)的經(jīng)營規(guī)范等制度。我國臺灣地區(qū)的立法監(jiān)管領(lǐng)域涵蓋餐飲、美容、交通、電信、住宿、旅游、洗衣、零售、第三方支付、影視娛樂、文化教育及線上游戲等幾十個細(xì)分行業(yè)。信托是對預(yù)收款項進(jìn)行管理的一項重要制度。商家通過信托制度各類預(yù)收款可以有效實現(xiàn)破產(chǎn)隔離，保障交易安全，保護(hù)消費(fèi)者利益，增強(qiáng)其產(chǎn)品和服務(wù)的公信力。
四是完善稅收制度。
稅收是國家產(chǎn)業(yè)政策的重要工具，在服務(wù)信托活動中也是行之有效的調(diào)節(jié)器。我國企業(yè)年金制度通過推行運(yùn)用稅收杠桿，有效支持了企業(yè)年金基金管理業(yè)務(wù)的發(fā)展。有鑒于此，可以通過完善稅收制度有效規(guī)范服務(wù)信托活動。信托制度天生具有節(jié)稅功能，但若運(yùn)用不當(dāng)，會被當(dāng)作不合理避稅的工具。
總之，在經(jīng)濟(jì)活動中，服務(wù)信托具有傳承社會財富的功能；在社會生活中，服務(wù)信托具有優(yōu)化社會治理的功能。只有建立健全服務(wù)信托的制度生態(tài)，充分發(fā)揮其特有的制度功能與制度價值，才能建設(shè)并逐步完善我國服務(wù)信托的整體制度體系，更好滿足我國人民對美好幸福生活的不斷追求。