《關(guān)于規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類有關(guān)事項的通知》（以下簡稱《通知》）不久前正式發(fā)布。雖然在《通知》的25項信托業(yè)務(wù)中，并沒有提到股權(quán)信托，但是股權(quán)作為財富的重要組成部分之一，是各項業(yè)務(wù)難以回避的，股權(quán)信托也因此在大部分信托業(yè)務(wù)中都有體現(xiàn)。新三分類落地后，在信托公司向信托本源回歸、規(guī)范發(fā)展的要求和家族財富傳承、企業(yè)交班更替的潮流下，股權(quán)信托業(yè)務(wù)的發(fā)展更是尤為重要。
股權(quán)信托，顧名思義就是以股權(quán)作為主要信托財產(chǎn)的信托類型。股權(quán)信托是家族企業(yè)傳承的利器，可以有效地掌控和維持家族企業(yè)控制權(quán)，防范和隔離風(fēng)險，防止因分家析產(chǎn)、婚姻變故等引起的控制權(quán)旁落，進而幫助家族企業(yè)長久經(jīng)營。同時，通過股權(quán)信托可以建立起有彈性的企業(yè)管控機制，有助于家族事業(yè)平穩(wěn)過渡。
面臨四方面風(fēng)險
雖然股權(quán)信托有如此多的功能，但信托公司在開展股權(quán)信托業(yè)務(wù)時，依然會有各種各樣的顧慮。究其原因，主要是擔(dān)心四個方面的風(fēng)險：股權(quán)信托的有效性風(fēng)險、股東身份帶來的責(zé)任風(fēng)險、目標公司經(jīng)營性風(fēng)險的傳導(dǎo)以及信托本身運營管理上的風(fēng)險。
首先是股權(quán)信托的有效性風(fēng)險。信托目的具有自由性和多樣性，這是信托的核心優(yōu)勢之一，但濫用自由則會走向反面。有的委托人希望通過股權(quán)信托隱藏身份以繞過投資、任職的股東資格限制，或者希望通過信托達到逃稅避債等不法目的，或者希望通過信托進行利益輸送等。而信托財產(chǎn)的不合法和不確定也同樣會導(dǎo)致信托無效，如擬裝入信托的初始財產(chǎn)不是委托人所有，或者該財產(chǎn)本身就是違法所得，抑或類似于“股權(quán)收益權(quán)”等在確定性上有極大爭議的財產(chǎn)，都可能會導(dǎo)致信托無效。但是，信托目的違法，信托財產(chǎn)不合法、不確定等都是家族信托業(yè)務(wù)中具有共性的風(fēng)險，而不是股權(quán)信托所獨有。不論家族信托項下的信托財產(chǎn)的形態(tài)為現(xiàn)金、股權(quán)抑或是不動產(chǎn)等，都必須符合合法性要求，即該信托的信托目的需要合法、信托財產(chǎn)來源必須合法、委托人對置入信托的財產(chǎn)必須要有合法的處分權(quán)。對此，信托公司要做的是加強對客戶身份、真實目的的識別能力，要對客戶及其信托財產(chǎn)進行必要的深入調(diào)查，而這也是開展股權(quán)信托業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)。
其次是受托人作為股東的責(zé)任帶來的風(fēng)險。由于目前信托財產(chǎn)登記制度的缺失，股權(quán)需要通過交易或增資方式裝入信托中，如果信托公司作為受托人直接持有目標公司的股權(quán)，在工商登記上看信托公司就是目標公司的股東，作為股東，不僅僅享有股東權(quán)利，更需要承擔(dān)股東責(zé)任。比如，受托人作為股東，需要承擔(dān)出資義務(wù)，公司法司法解釋（三）第十三條第二款規(guī)定“公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”，第十八條規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”。
除了出資義務(wù)帶來的風(fēng)險外，信托公司作為受托人很難了解所有委托人的業(yè)務(wù)內(nèi)容，因此對于企業(yè)日常的經(jīng)營管理、企業(yè)受到侵害時的股東代表訴訟等都是不熟悉、不擅長的。如果貿(mào)然進行管理，一則有可能導(dǎo)致企業(yè)效益受損進而導(dǎo)致信托目的落空，二則會加重信托公司作為受托人的負擔(dān)，可以說是吃力不討好。
對于這種情況，可以通過在目標公司上層架設(shè)SPV結(jié)構(gòu)加以緩解。在信托架構(gòu)中，通過有限合伙企業(yè)或者有限公司來持有目標公司，由受托人作為特殊目的載體（SPV）的財務(wù)投資者，將企業(yè)的管理權(quán)交給委托人或者委托人指定的主體，自己只作為有限合伙人（LP）或者有限公司不參與決策的股東。SPV的兩種選擇，也會帶來不同的成本。有限公司作SPV這種結(jié)構(gòu)可能面臨雙重征稅的問題。如果采取有限合伙企業(yè)作為SPV，普通合伙人（GP）既承擔(dān)無限連帶責(zé)任，同時其權(quán)限也非常高。為防止GP打著“某某信托公司投資”的名義去對外融資借款，同時也解放其無限連帶責(zé)任的風(fēng)險，需要對GP進行實質(zhì)上的限制，讓SPV僅僅限于一個持股平臺。同時這也是對GP的自身風(fēng)險，如去世或被解散等的有效控制。
再次是實體企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險間接傳導(dǎo)給受托人的問題。雖然受托人可以通過SPV架構(gòu)成為間接股東，但是目標企業(yè)自身非法經(jīng)營、偷稅漏稅、發(fā)生重大安全事故甚至單位犯罪等，信托公司即便是財務(wù)投資者，還是會擔(dān)心上述風(fēng)險會傳導(dǎo)給受托人。但是根據(jù)我們檢索的現(xiàn)有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和部門規(guī)章，以及大量的最高人民法院和地方各級法院的生效判決來看，在目標公司具體違法經(jīng)營或者安全生產(chǎn)責(zé)任事故中，作為財務(wù)投資者的有限合伙人或者公司股東如果沒有積極參與的明顯故意或者重大過失行為的，則通常不會承擔(dān)法律責(zé)任，因此，信托公司在開展股權(quán)信托業(yè)務(wù)時對此不必過于擔(dān)心。
最后是股權(quán)信托本身在運營管理上的風(fēng)險。比如股權(quán)信托業(yè)務(wù)中可能會出現(xiàn)沒有現(xiàn)金形式信托財產(chǎn)導(dǎo)致無法支付信托報酬、企業(yè)分紅與信托利益分配不匹配、家族成員之間矛盾傳導(dǎo)給受托人等風(fēng)險。不過，這些風(fēng)險可以通過另行簽署信托費用支付協(xié)議、保障信托作為股權(quán)信托受益人的信托中的信托（TOT）結(jié)構(gòu)，嵌入家族治理組織或者專業(yè)三方機構(gòu)等方式予以解決。因此，這些風(fēng)險通過專業(yè)的信托架構(gòu)設(shè)計和完備的信托文件規(guī)范即可避免，不應(yīng)成為信托公司開展股權(quán)信托業(yè)務(wù)的障礙。
發(fā)展前景廣闊
股權(quán)信托業(yè)務(wù)雖然有一些風(fēng)險點，但是總體來說都在可控范圍之內(nèi)。股權(quán)是家族財富最為重要的組成部分之一，我國的財富傳承也呈增長趨勢。《2022年中國私人銀行發(fā)展報告》顯示，中資私行管理的資產(chǎn)總額（AUM）達19.59萬億元，59.21％的私人銀行客戶為實業(yè)企業(yè)家。可以看出，股權(quán)信托業(yè)務(wù)的發(fā)展前景十分廣闊，不能因為有風(fēng)險就放棄股權(quán)信托業(yè)務(wù)。
發(fā)展股權(quán)信托業(yè)務(wù)需要信托公司在發(fā)展股權(quán)信托業(yè)務(wù)時，對客戶的財產(chǎn)情況、真實目的、家庭情況、企業(yè)信息等進行審慎調(diào)查。在這個過程中，信托公司要形成自己的專業(yè)判斷。同時，通過搭建SPV架構(gòu)，在受托人和委托人之間達成平衡，以避免自身履行股東責(zé)任的困難或者實體企業(yè)經(jīng)營中的風(fēng)險傳導(dǎo)。另外，信托公司也可以通過引入專業(yè)的第三方機構(gòu)和家族治理組織等方式，以有效解決企業(yè)管理權(quán)問題，進而真正實現(xiàn)家族傳承的和諧久遠。